四川信托暴雷后的維權(quán)
周寶金 金投律師 法學(xué)博士
目錄
一 四川信托最新進(jìn)展
二 四川信托為什么會(huì)暴雷？
三 四川信托和投資者存在的法律風(fēng)險(xiǎn)
四 四川信托的自救措施
五 投資人維權(quán)指南
六 律師建議
一、四川信托最新進(jìn)展
2020年6月12日，四川信托監(jiān)事會(huì)主席孔維文承認(rèn)，無法兌付系川信違規(guī)運(yùn)作產(chǎn)品導(dǎo)致，屬于借新還舊，因TOT產(chǎn)品發(fā)行突然被叫停，導(dǎo)致該類型產(chǎn)品的到期無法償還。
2020年6月15日，四川信托董事長牟躍談及了處置資產(chǎn)及增資擴(kuò)股的計(jì)劃。四川信托現(xiàn)有自有資產(chǎn)包括川信大廈房產(chǎn)、宏信證券股權(quán)。另外，四川信托擬增資15億元，注冊(cè)資本增至50億元，增資方式是現(xiàn)有股東認(rèn)購或引進(jìn)戰(zhàn)略投資者。
2020年6月17日，四川信托總裁劉景峰表示，自2020年5月29日第一筆延期項(xiàng)目出現(xiàn)后到2020年底，到期產(chǎn)品規(guī)模為129.9億元，上述這部分產(chǎn)品有大部分可能會(huì)延期；2021年內(nèi)到期的TOT產(chǎn)品規(guī)模為103.45億元；2022年內(nèi)到期的TOT產(chǎn)品規(guī)模為19.22億元。
二、四川信托為何會(huì)暴雷？
1、信托TOT產(chǎn)品
信托TOT (TRUST OF TRUST)產(chǎn)品，是指“信托中的信托”或“信托投信托”，是專門投資信托產(chǎn)品的信托。一般操作模式為由信托公司成立一個(gè)母信托，由母信托產(chǎn)品選擇已成立的信托計(jì)劃進(jìn)行投資，形成一個(gè)母信托投資多個(gè)子信托的架構(gòu)。TOT也可投向資管計(jì)劃、私募基金以及證券產(chǎn)品等。其投資路徑如下：
2、TOT產(chǎn)品與資金池業(yè)務(wù)
資金池業(yè)務(wù)主要是指信托公司非標(biāo)準(zhǔn)化理財(cái)資金池業(yè)務(wù)，指信托資金投資于資本市場(chǎng)、銀行間市場(chǎng)以外無公開市價(jià)、流動(dòng)性較差的金融產(chǎn)品和工具，從而導(dǎo)致資金來源和資金運(yùn)用無法對(duì)應(yīng)、期限錯(cuò)配的業(yè)務(wù)。銀行間市場(chǎng)和資本市場(chǎng)的資產(chǎn)是標(biāo)準(zhǔn)化資產(chǎn)，比如公募基金等，標(biāo)準(zhǔn)化理財(cái)資金池是合法合規(guī)的。
非標(biāo)資金池的顯著特征有：投向不明、滾動(dòng)發(fā)行、集合運(yùn)作、期限錯(cuò)配、分離定價(jià)。四川信托多款TOT信托產(chǎn)品逾期，包括申富129號(hào)、錦江69號(hào)、申鑫74號(hào)、百福36號(hào)、芙蓉53號(hào)等，前述TOT產(chǎn)品資金投向標(biāo)的不明，底層資產(chǎn)不清晰，甚至投資者根本不知所投資金去向，其滾動(dòng)發(fā)行、集合運(yùn)作、期限錯(cuò)配、分離定價(jià)等，完全符合非標(biāo)資金池的特征，亦屬于典型的資金池業(yè)務(wù)。
3、發(fā)行TOT產(chǎn)品原因
（1）利差收益是信托發(fā)行TOT資金池產(chǎn)品的驅(qū)動(dòng)力。融資和放貸是所有金融機(jī)構(gòu)的基本業(yè)務(wù)，信托業(yè)不例外，信托機(jī)構(gòu)在規(guī)定時(shí)間內(nèi)通過發(fā)行信托項(xiàng)目，向不特定的投資人募集資金，向融資方發(fā)放貸款，從中獲取利差。若市場(chǎng)化募資不暢，信托機(jī)構(gòu)可用TOT母信托資金來循環(huán)認(rèn)購子信托項(xiàng)目，從而形成的資金池，保證信托項(xiàng)目得以順利進(jìn)行，從而有效提高項(xiàng)目資金使用效率。
（2）掩蓋不良風(fēng)險(xiǎn)是TOT產(chǎn)品的重要原因。通過TOT產(chǎn)品，不斷融新還舊，若有項(xiàng)目逾期，單獨(dú)再去融資根本很難報(bào)備，有了TOT資金池，雖無法完全消除了不良風(fēng)險(xiǎn)，但可掩蓋不良的風(fēng)險(xiǎn)。
（3）控股股東設(shè)立T0T產(chǎn)品可獲得低成本的信托資金，并通過設(shè)立復(fù)雜的交易結(jié)構(gòu)用于自身的專項(xiàng)項(xiàng)目。利用關(guān)聯(lián)交易通過信托公司的非標(biāo)資金池獲得低成本資金，用于自身項(xiàng)目或轉(zhuǎn)移并非法占有信托資金，采用“左手倒右手”等多種方式，將信托融資資金控制并挪用，獲取暴利。通過天眼查得知，四川信托股權(quán)結(jié)構(gòu)如下：
四川信托是在原四川省信托投資公司、四川省建設(shè)信托投資公司基礎(chǔ)上，經(jīng)過整頓重組并引入戰(zhàn)略投資者改制設(shè)立的，2010年11月28日正式開業(yè)，注冊(cè)資本35億元。四川宏達(dá)（集團(tuán)）有限公司持股32.04%為第一大股東，中海信托持股30.25%為第二股東，宏達(dá)股份持股22.16%位居第三。其中，宏達(dá)集團(tuán)與宏達(dá)股份均屬于民營資本，實(shí)際控制人均為劉滄龍，其控制的宏達(dá)集團(tuán)成立于1979年，位列全國500強(qiáng)，產(chǎn)業(yè)涵蓋工業(yè)、礦業(yè)、金融、地產(chǎn)、貿(mào)易和投資六大板塊，管理資產(chǎn)逾5000億元，控股1家上市公司宏達(dá)股份；中海信托系由中國海洋石油集團(tuán)有限公司和中國中信有限公司共同投資設(shè)立的國有非銀行金融機(jī)構(gòu)，屬于央企二級(jí)子公司級(jí)別的國有企業(yè)。劉滄龍通過宏達(dá)集團(tuán)與宏達(dá)股份占四川信托54.2%股份，直接實(shí)際控制四川信托。
4、四川信托暴雷原因
2006年，銀行、信托、公募基金、券商資管、基金子公司、保險(xiǎn)公司等等各大金融機(jī)構(gòu)都有資金池，其中最大的資金池就是銀行的非保本理財(cái)，截止2019年上半年，規(guī)模為22.18萬億。資金池，對(duì)于金融機(jī)構(gòu)來說非常重要，通過資金池，可以募集到大量靈活的資金，金融機(jī)構(gòu)可以拿這些資金，去購買優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)，也可以去收購不良資產(chǎn)，或者是對(duì)沖掉產(chǎn)品到期的兌付風(fēng)險(xiǎn)。信托公司發(fā)行TOT資金池產(chǎn)品，該資金池里面存在各種資金，長短期限并存。
資金池信托的主要方式:
多(一)信托計(jì)劃對(duì)單一投資項(xiàng)目：信托公司通過一次或多次發(fā)行信托計(jì)劃，投向單一項(xiàng)目。在信托計(jì)劃存續(xù)期間內(nèi)設(shè)置開放期，允許投資人申購和贖回，并提供流動(dòng)性支持實(shí)現(xiàn)資金投向長期資產(chǎn)項(xiàng)目，即募短投長。通過期限錯(cuò)配，降低了信托公司募資端的成本，從而獲取更高的收益。
多個(gè)信托計(jì)劃對(duì)多個(gè)投資項(xiàng)目：信托公司以開放式基金模式發(fā)行信托計(jì)劃，多個(gè)信托計(jì)劃對(duì)應(yīng)多個(gè)投資項(xiàng)目，或多個(gè)投資項(xiàng)目以組合方式投資，在信托計(jì)劃存續(xù)期間內(nèi)設(shè)置開放期，允許投資人申購和贖回，并提供流動(dòng)性保障。這是資金池信托的主流模式，通過期限錯(cuò)配，降低成本，從而信托公司獲得更高收益。
資金池在風(fēng)險(xiǎn)暴露前，信托公司通過公開發(fā)行募集產(chǎn)品，去承接信托公司不良資產(chǎn)，一方面掩蓋不良資產(chǎn)數(shù)據(jù)，另一方面隱形剛兌兌付前一部分投資者。這種“以時(shí)間換空間”模式，是建立在底層資產(chǎn)無風(fēng)險(xiǎn)或僅存在流動(dòng)性風(fēng)險(xiǎn)的基礎(chǔ)上。
四川信托TOT產(chǎn)品逾期直接原因，就是當(dāng)?shù)乇O(jiān)管叫停了TOT業(yè)務(wù)。《信托公司集合資金管理辦法》，“單個(gè)信托計(jì)劃，認(rèn)購金額為100至300萬元的投資者不得超過50人?！倍拇ㄐ磐械?/span>TOT項(xiàng)目的認(rèn)購起點(diǎn)僅為30萬，業(yè)務(wù)可能不合規(guī)。
四川信托的TOT產(chǎn)品被當(dāng)?shù)乇O(jiān)管部分叫停之后，導(dǎo)致四川信托缺乏新的資金來源，池子里的其他項(xiàng)目逾期無法兌付，必然形成暴雷。換句話說，即使監(jiān)管機(jī)構(gòu)未叫停TOT產(chǎn)品，長時(shí)間空轉(zhuǎn)循環(huán)，且經(jīng)濟(jì)處于下行階段，發(fā)生暴雷的可能性極大。
三、四川信托和投資者存在的法律風(fēng)險(xiǎn)
1、四川信托關(guān)于TOT產(chǎn)品的法律風(fēng)險(xiǎn)
投資項(xiàng)目不明確，底層資產(chǎn)無法穿透；一旦所投項(xiàng)目出現(xiàn)逾期風(fēng)險(xiǎn)，就會(huì)危及投資人，若通過信托募集新的資金投向其他風(fēng)險(xiǎn)更高的非標(biāo)資產(chǎn)，形成暫時(shí)“剛性兌付”預(yù)期，繼續(xù)放大風(fēng)險(xiǎn)，直至導(dǎo)致類似于龐氏騙局的更嚴(yán)重法律后果。
（1）行政責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)
《中國銀監(jiān)會(huì)辦公廳關(guān)于信托公司風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)管的指導(dǎo)意見》（銀監(jiān)辦發(fā)[2014]99號(hào)）明確規(guī)定“信托公司不得開展非標(biāo)準(zhǔn)化理財(cái)資金池等具有影子銀行特征的業(yè)務(wù)。對(duì)已開展的非標(biāo)準(zhǔn)化理財(cái)資金池業(yè)務(wù)，要查明情況，摸清底數(shù)，形成整改方案，于2014年6月30日前報(bào)送監(jiān)管機(jī)構(gòu)。各信托公司要結(jié)合自身實(shí)際，循序漸進(jìn)、積極穩(wěn)妥推進(jìn)資金池業(yè)務(wù)清理工作。各銀監(jiān)局要加強(qiáng)監(jiān)督指導(dǎo)，避免因“一刀切”引發(fā)流動(dòng)性風(fēng)險(xiǎn)”
2018年4月27日，《關(guān)于規(guī)范金融機(jī)構(gòu)資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的指導(dǎo)意見》（簡(jiǎn)稱“資管新規(guī)”）第15條明確規(guī)定：金融機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)做到每只資產(chǎn)管理產(chǎn)品的資金單獨(dú)管理、單獨(dú)建賬、單獨(dú)核算，不得開展或者參與具有滾動(dòng)發(fā)行、集合運(yùn)作、分離定價(jià)特征的資金池業(yè)務(wù)。
2020年5月8日，《信托公司資金信托管理暫行辦法(征求意見稿)》（簡(jiǎn)稱“資金信托新規(guī)”），其中第17條規(guī)定：信托公司應(yīng)當(dāng)做到每只資金信托單獨(dú)設(shè)立、單獨(dú)管理、單獨(dú)建賬、單獨(dú)核算、單獨(dú)清算，不得開展或者參與具有滾動(dòng)發(fā)行、集合運(yùn)作、分離定價(jià)特征的資金池業(yè)務(wù)，不得將本公司管理的不同資金信托產(chǎn)品的信托財(cái)產(chǎn)進(jìn)行交易。
四川信托TOT產(chǎn)品，實(shí)質(zhì)上屬于資金池業(yè)務(wù)，不斷發(fā)新的信托產(chǎn)品投到其他信托產(chǎn)品，不斷設(shè)新還舊的方式滾動(dòng)發(fā)行產(chǎn)品，形成資金池，反復(fù)循環(huán)發(fā)行，且無法穿透底層資產(chǎn)，這涉嫌構(gòu)成私設(shè)資金池業(yè)務(wù)，將可能被監(jiān)管機(jī)構(gòu)采取行政措施，最終將承擔(dān)相應(yīng)行政法律后果。
（2）刑事責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)
四川信托本身屬于金融機(jī)構(gòu)，具備融資和放貸的金融特許資質(zhì)，不存在非法吸儲(chǔ)和非法放貸的行為。但四川信托實(shí)際控制人、高管或者核心工作人員參與虛構(gòu)底層資產(chǎn)，騙取信托資金或挪用信托資金，可能涉嫌詐騙類刑事犯罪或其他犯罪。
2、投資人的法律風(fēng)險(xiǎn)
TOT產(chǎn)品是固定收益類的信托資產(chǎn)，也屬于非標(biāo)資產(chǎn)。絕大多數(shù)普通投資者并未充分理解其信托產(chǎn)品要素、交易結(jié)構(gòu)、監(jiān)管要求及投資風(fēng)險(xiǎn)，尤其是信托所投項(xiàng)目的底層資產(chǎn)，投資者根本無法獲得。剛性兌付時(shí)代已成為過去，投資人應(yīng)具備自擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的能力，否則投資將存在無法收回本息的法律風(fēng)險(xiǎn)。
四、四川信托的自救措施
6月15日，四川信托馬振邦承認(rèn)川信的TOT表面是項(xiàng)目獨(dú)立的，但實(shí)質(zhì)為類資金池的運(yùn)營模式，資金統(tǒng)一管理，難以做到項(xiàng)目隔離。目前這些TOT產(chǎn)品難以兌付的原因主要為為監(jiān)管部門停止所有TOT募集資金，這并不是針對(duì)四川信托，所有信托公司都是統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)，其他還有經(jīng)營不善、承接不良資產(chǎn)，底層資產(chǎn)期限錯(cuò)配和疫情等原因。公司承認(rèn)TOT為完全主動(dòng)管理產(chǎn)品，愿承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任，盡力解決本金和利息。接下來將通過項(xiàng)目抵押物、自有資金、股東變賣資產(chǎn)等手段籌資兌付。
四川信托為正規(guī)金融公司，是四川本地企業(yè)為大股東持股的信托公司，牌照具有一定的稀缺性。表示主要以下手段籌資資金，盡快兌付。
1.公司準(zhǔn)備轉(zhuǎn)讓宏信證券公司所持的60%股份。
2.股東增加注資，注冊(cè)資本由現(xiàn)在的35億增加到50億，也就是15個(gè)億。
3.變賣川信大廈。
4.引進(jìn)戰(zhàn)略投資者。
5.清理底層資產(chǎn)回收資金。
五、投資人維權(quán)指南
1、咨詢律師或委托聘請(qǐng)律師代為維權(quán)
2、行使知情權(quán)
認(rèn)真研究投資者簽訂的所有合同、風(fēng)險(xiǎn)揭示書、募集說明書和相關(guān)法律文書，以及被投資項(xiàng)目信息介紹文件，確定投資交易主體，索要該投資項(xiàng)目所涉及的投資協(xié)議、擔(dān)?；刭徫募?、抵押資料、審計(jì)報(bào)告等，進(jìn)而判斷信托機(jī)構(gòu)是否履行投資管理義務(wù)，評(píng)估所投項(xiàng)目損失。
3、向監(jiān)管機(jī)構(gòu)投訴
如信托公司存在違規(guī)行為，應(yīng)向當(dāng)?shù)乇O(jiān)管機(jī)構(gòu)舉報(bào)，借監(jiān)管之手來核查違規(guī)事實(shí)。
4．非訴追償
通過債權(quán)轉(zhuǎn)讓方式獲得底層資產(chǎn)受償權(quán)，或者轉(zhuǎn)讓投資者信托收益權(quán)，從而得到清償而退出。
5、訴訟追償
通過訴訟方式，要求信托機(jī)構(gòu)承擔(dān)違約責(zé)任。
6、刑事舉報(bào)
信托機(jī)構(gòu)實(shí)際控制人、高管、核心工作人員存在刑事犯罪情形，挪用募集資金，虛構(gòu)投資項(xiàng)目，侵占募集資金，投資人可立即向當(dāng)?shù)毓矙C(jī)關(guān)報(bào)案。
六、金投律師周寶金建議
1、信托風(fēng)險(xiǎn)的內(nèi)外部因素
信托TOT產(chǎn)品暴雷后，投資人應(yīng)對(duì)投資風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行分析，尤其認(rèn)真分析信托風(fēng)險(xiǎn)的內(nèi)、外部因素。
（1）信托風(fēng)險(xiǎn)的外部因素
信托風(fēng)險(xiǎn)的外部因素主要有市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)、信用風(fēng)險(xiǎn)和流動(dòng)性風(fēng)險(xiǎn)。
市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)，尤其是經(jīng)濟(jì)周期，財(cái)政貨幣政策以及產(chǎn)業(yè)政策等變化引起的不確定性。經(jīng)濟(jì)周期變動(dòng)：在經(jīng)濟(jì)形勢(shì)下行時(shí)期，交易對(duì)手獲利能力和還款能力普遍下降，營業(yè)收入達(dá)不到預(yù)期就容易出現(xiàn)債務(wù)違約的現(xiàn)象；經(jīng)濟(jì)上升繁榮時(shí)期，信托產(chǎn)品風(fēng)險(xiǎn)較小，收益率較高；財(cái)政貨幣政策變動(dòng)：當(dāng)財(cái)政或者貨幣政策寬松時(shí)，各行業(yè)融資需求比較旺盛；當(dāng)財(cái)政和貨幣政策緊縮時(shí)，企業(yè)再融資難，風(fēng)險(xiǎn)大；產(chǎn)業(yè)政策：信托產(chǎn)品符合國家產(chǎn)業(yè)政策，風(fēng)險(xiǎn)比較小。反之，風(fēng)險(xiǎn)大。
信用風(fēng)險(xiǎn)，主要交易對(duì)手的違約風(fēng)險(xiǎn)。借款人能否取得預(yù)期的收入和盈利，直接關(guān)系到信托產(chǎn)品能否如期兌付。
流動(dòng)性風(fēng)險(xiǎn)，指信托產(chǎn)品期限屆滿無法向委托人兌付。盡管信托控制住底層資產(chǎn)，但是資產(chǎn)難以變現(xiàn)或者短期難以進(jìn)行變現(xiàn)，這就是流動(dòng)性風(fēng)險(xiǎn)。對(duì)于房地產(chǎn)的流動(dòng)性風(fēng)險(xiǎn)而言，如果資產(chǎn)標(biāo)的較好或者是交易對(duì)手較強(qiáng)，那么還是能夠完成兌付的。
（2）信托風(fēng)險(xiǎn)的內(nèi)部因素
信托風(fēng)險(xiǎn)的內(nèi)部因素主要指信托產(chǎn)品在設(shè)計(jì)、操作中存在一些缺陷。例如盡職調(diào)查失職、風(fēng)控措施不足、交易結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)缺陷等，主要表現(xiàn)為操作風(fēng)險(xiǎn)和管理風(fēng)險(xiǎn)。管理風(fēng)險(xiǎn)指信托的準(zhǔn)入，盡職止調(diào)查失誤，違規(guī)為大股東輸送利益，比如自融等。操作風(fēng)險(xiǎn)就是違規(guī)發(fā)放或者對(duì)擔(dān)保措施不足等。
鑒于信托的內(nèi)外部風(fēng)險(xiǎn)，經(jīng)濟(jì)周期下行，疫情因素，財(cái)政貨幣政策以及產(chǎn)業(yè)政策影響四川信托產(chǎn)品的按期兌付，四川信托TOT產(chǎn)品也存在資金被股東挪用和管理、操作風(fēng)險(xiǎn)。
2、如何選擇信托產(chǎn)品
選擇信托產(chǎn)品，一看收益；二看風(fēng)險(xiǎn)。
選擇信托產(chǎn)品風(fēng)險(xiǎn)判斷主要有以下指標(biāo)：
1.信托機(jī)構(gòu)和具體融資主體的團(tuán)隊(duì)實(shí)力
2.融資項(xiàng)目可行性分析
3.擬交易結(jié)構(gòu)和風(fēng)控?fù)?dān)保措施
4.還款來源
5.項(xiàng)目的退出與兌付。
具體內(nèi)容不再闡述。
3、投資人維權(quán)基本思路
（1）分析基礎(chǔ)材料：投資合同等相關(guān)材料
（2）追項(xiàng)目底層資產(chǎn)
（3）與信托機(jī)構(gòu)多輪協(xié)商
（4）非訴、訴訟等多種方式組合維權(quán)
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作者介紹：周寶金，金投首席律師，創(chuàng)始合伙人，美國加州大學(xué)伯克利分校法學(xué)院&中央民族大學(xué)法學(xué)院中美聯(lián)合培養(yǎng)全日制法學(xué)博士（指導(dǎo)教授：美國著名法學(xué)教授Daniel Farber），西密西根大學(xué)庫利法學(xué)院美國普通法法學(xué)碩士，北京大學(xué)法學(xué)院法律碩士（金融法方向）。專注于金融投融資、并購重組、不良資產(chǎn)處置等法律業(yè)務(wù)。
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